4. Risiken aus der Geschäftsführertätigkeit

Zentrale Risikobereiche:

• Innenhaftung gegenüber der GmbH

• Außenhaftung gegenüber Dritten

• Straf- und Ordnungswidrigkeitenrecht

• Sozialversicherungs- und Steuerrecht

• Arbeits- und dienstvertragliche Risiken

Grundlage:

• Organstellung des Geschäftsführers

• Persönliche Verantwortlichkeit trotz Haftungsbeschränkung der GmbH

§ 43 GmbHG = Kernnorm der Geschäftsführerhaftung (Innenverhältnis)

• § 43 Abs. 1 GmbHG → Sorgfalt eines ordentlichen Geschäftsmannes

• § 43 Abs. 2 GmbHG → Schadensersatzpflicht bei Pflichtverletzung

• § 43 Abs. 3 GmbHG → Sonderhaftung (v. a. Kapitalerhaltung)

Wichtig:

• Gilt unabhängig vom Anstellungsvertrag

• Beginn: Annahme der Bestellung, NICHT Eintragung in HR

• Ende: Verlust der Organstellung (Nachhaftung möglich)

Haftungspflichtig sind:

• Bestellte Geschäftsführer

• Fehlerhaft bestellte Geschäftsführer

• Faktische Geschäftsführer

Faktischer Geschäftsführer:

• Tatsächliche Leitung ohne formelle Bestellung

• Maßgeblich: Gesamterscheinungsbild

  • Unternehmenspolitik

  • Vertragsverhandlungen

  • Personalentscheidungen

  • Finanz- und Steuerentscheidungen

OLG Hamm 28.02.2024 - 20 U 224/23

• Keine formelle Bestellung, aber tatsächliche Unternehmensleitung

• Maßgeblich: Gesamtbild der Tätigkeit

• Eigenverantwortlich + dauerhaft + nach außen auftretend

Typische Indizien:

• Bestimmt Unternehmenspolitik

• Trifft wesentliche Entscheidungen

• Auftreten gegenüber Dritten wie ein GF

• Weisungen an Mitarbeiter

Abgrenzung: Keine bloße Beratung / Zuarbeit / Gesellschaftereinfluss

Rechtsfolge:

• Haftung analog § 43 GmbHG (Innen & Außen)

Kein faktischer GF, wenn nur:

• Beratung oder Zuarbeit

• Gesellschaftereinfluss ohne operative Leitung

• Einzelentscheidungen ohne Gesamtverantwortung

Faktischer GF nur bei:

• Durchgriff auf laufende Geschäftsführung

• Leitungsfunktion im Alltag

1. Sorgfaltspflicht (§ 43 Abs. 1 GmbHG)

2. Legalitätspflicht (Gesetz & Satzung)

3. Leitungspflicht / Organisationspflicht

4. Überwachungspflicht

5. Treuepflicht

6. Compliance-Pflicht (aus § 43 Abs. 1 GmbHG abgeleitet)

• Gesetzlich geregelt in § 93 Abs. 1 S. 2 AktG

• Nicht ausdrücklich im GmbHG, aber: → sinngemäße Anwendung im GmbH-Recht

Voraussetzungen:

• Unternehmerische Entscheidung

• Angemessene Informationsgrundlage

• Handeln zum Wohl der Gesellschaft

Folge:

• Keine Haftung bei vertretbarem Ermessen

Herleitung:

• Aus § 43 Abs. 1 GmbHG (Organisations- & Sorgfaltspflicht)

Pflichtinhalte:

1. Einrichtung eines angemessenen Compliance-Systems

2. Eingreifen bei Verdachtsmomenten → „Aufklären – Abstellen – Ahnden“

3. Fortlaufende Überprüfung & Anpassung

Abhängigkeit:

• Größe, Branche, Risikopotenzial der GmbH

Grundsatz: Delegation zulässig, aber: → Kernbereich der Geschäftsleitung nicht delegierbar

Folge der Delegation:

• Keine vollständige Haftungsfreistellung, da Auswahlpflicht, Einweisungspflicht, Überwachungspflicht („Delegations-Trias“)

Rechtsgrundlage:

• § 43 Abs. 2 GmbHG

Besondere Pflichten:

• Zahlungsverbot bei Zahlungen die zu Zahlungsunfähigkeit führen (§ 15b InsO)

• Verlustanzeige bei hälftigem Kapitalverlust → § 49 Abs. 3 GmbHG

• Strafbarkeit bei Verstoß → § 84 Abs. 1 Nr. 1 GmbHG

Amtsniederlegung in der Krise nicht zulässig

Grundsatz: Trennungsprinzip —> Organstellung ≠ Dienstvertrage

Dienstvertrag:

• Schuldrechtlicher Vertrag

• Freies Dienstverhältnis, §§ 611, 675 BGB

• Kein Arbeitsverhältnis

• Regelt v. a.: Vergütung, Laufzeit/Kündigung, Wettbewerbsverbot..-

Beendigung:

• Abberufung (§ 38 GmbHG) → beendet nur Organstellung

• Dienstvertrag bleibt grundsätzlich bestehen

• Kündigung:

  • Ordentlich oder

  • Fristlos bei Pflichtverletzung (§ 626 BGB)

Rechtsgrundlage:

• § 38 Abs. 1 GmbHG → jederzeit widerruflich

• § 38 Abs. 2 GmbHG → Satzung kann wichtigen Grund verlangen

Zuständigkeit:

• Gesellschafterversammlung, § 46 Nr. 5 GmbHG

• Mehrheit: einfache Mehrheit, sofern Satzung nichts anderes

Wirkung:

• Beendet nur die Organstellung

• Dienstvertrag bleibt bestehen (Trennungsprinzip!)

• Kernaussage des BGH: Delegation befreit nicht von Verantwortung, sondern verlagert sie auf Auswahl-, Einweisungs- und Überwachungspflichten.

• Zulässig delegierbar: Vorbereitende oder ausführende Tätigkeiten

• Nicht delegierbar: Kernbereich der Geschäftsleitung, Organisations- und Kontrollverantwortung

• Haftung des GF, wenn er:

  • ungeeignete Personen auswählt

  • unzureichend einweist

  • nicht angemessen überwacht

  Rechtsgrundlage: § 43 Abs. 2 GmbHG

BGH, Urt. v. 13.03.2024 – III ZR 133/22

• § 43 Abs. 2 GmbHG

• “Geschäftsführer, welche ihre Obliegenheiten verletzen, haften der Gesellschaft solidarisch für den entstandenen Schaden”

Erforderlich ist eine spezifisch organschaftliche Pflichtverletzung.

Vier Pflichtenkreise:

1. Legalitätspflicht (GmbH-Gesetz, Satzung und Geschäftsordnung, allgemeines Strafrecht einhalten)

2. Sorgfaltspflicht in bezug auf organschaftliche Funktion (Leitung/Organisation/Kontrolle)

3. Überwachungspflicht (von Untergeordneten)

4. Compliance-Pflicht (Schutzvorkehrungen treffen)

Keine Haftung bei bloßen Alltagstätigkeiten (z. B. einfache Buchungsvorgänge)

OLG Zweibrücken, Urteil vom 18.08.2022 - 4 U 198/21

Sachverhalt:

• GF veranlasst Überweisungen aufgrund täuschend echter Phishing-E-Mails

• Zahlungen erfolgen an Betrüger statt an Vertragspartner

Entscheidung: Keine Haftung nach § 43 Abs. 2 GmbHG

Begründung:

• Keine spezifisch organschaftliche Pflichtverletzung

• Überweisung ist typische Buchhaltungstätigkeit

• Nur leichte Fahrlässigkeit, kein Leitungs- oder Überwachungsversagen

Leitsatz: § 43 GmbHG erfasst nur Organpflichten, nicht jeden Geschäftsfehler.

• Maßgeblich ist Rechtsmacht, nicht faktischer Einfluss

• Entscheidend: Möglichkeit, unerwünschte Weisungen rechtlich zu verhindern

Sozialversicherungsfrei bei:

• Mehrheitsbeteiligung

• Oder: gesellschaftsvertraglich abgesicherte Sperrminorität

Ansonsten abhängig beschäftigt = Sozialversicherungspflicht

Nicht ausreichend ist die tatsächliche Machtstellung

Fremd-Geschäftsführer:

• Regelmäßig sozialversicherungspflichtig

• Weisungsabhängig von Gesellschafterversammlung

• Kein maßgeblicher Einfluss auf Unternehmensentscheidungen

Ausnahme:

• Tatsächliche unternehmerähnliche Stellung (selten)

Merksatz:

Fremd-GF = grundsätzlich sozialversicherungspflichtig

BSG v. 14.03.2018 - B 12 KR 13/17 R